被告人李某某、汪某某夫妻二人通过他人介绍认识在广东利用互联网进行地下“六合彩”博彩活动的上线姚某（另案处理），成为姚某某的下线会员。2010年3月以来，被告人李某某和汪某某通过姚某某提供的网址和账号，在当地接受他人投注并上报给姚某，二人先后发展了20余名下线会员。被告人李某某、汪某某共接受下线投注574090元，报往上线抽头渔利，获利累计4.4万余元，同时获工资酬劳累计2万余元，通过地下六合彩投注中奖55940元。

      因现行法律及司法解释尚未有十分清楚的规定，对李某某等人如何定罪以及法律如何适用成为了司法机关的一大困扰。李某某等人违反国家规定，未经批准从事地下“六合彩”的行为，牵涉到开设赌场罪以及非法经营罪的认定，在此罪与彼罪的认定上具有一定的典型性。本案争议焦点涉及到利用互联网进行“地下六合彩”的定性问题。

       国内的地下“六合彩”源于香港六合彩。内地“六合彩”与香港“六合彩”相比，表现形式呈现出多样化的趋势：（1）代销香港六合彩。（2）利用香港“六合彩”自行发行销售彩票。（3）利用香港“六合彩”自行坐庄投注。司法实践中，第三种表现形式更常见，其法律性质也更加复杂。

      有观点认为，地下“六合彩”构成开设赌场罪，地下“六合彩”以电话、传真等形式投注，不具有彩票的书面形式；此外，地下“六合彩”与香港“六合彩”没有实质联系，只是庄家利用了香港“六合彩”开出的号码私设赔率，接受投注的群众性外围赌博，香港“六合彩”只是庄家与赌博罪之间提供的一个判断输赢的衡量标准。

      通说认为，传统的“六合彩”是一种印有号码、图形或者文字的书面凭证，地下“六合彩”虽然没有传统彩票的那种书面形式，但社会已经发展到网络信息化时代，各种无纸化交易形式已经普及，彩票的无纸化必然是一种正常的发展趋势。只有理解彩票既包括凭证式的也包括无纸化的，才能与信息化的时代接轨，才能更好地维护国家彩票管理秩序。不仅如此，地下的“六合彩”有发行销售环节，并具有特定的经营性质，地下“六合彩”在运作过程中，有坐庄、报码、认购等多个环节，庄家面向的是不特定的群众。庄家与下家是以特定号码为纽带建立起来的买卖关系；内地“六合彩”的泛滥对我国彩票许可制度造成了直接冲击，其侵犯的客体是市场经济秩序。

      结合本案的事实来看，李某某等人利用香港“六合彩”的开奖号码，设定赔率、接受投注并发展下线，表面上看是一种开设赌场招揽赌博的行为，实际上侵犯了国家对于彩票的专营秩序，扰乱了市场经济秩序，应以非法经营罪定罪处罚。

     【龚震亚律师，上海刑事辩护律师，电话18301725408】回到首页